На конференции было представлено 18 докладов. В качестве докладчиков на конференции выступили: 

Осипов Георгий — Старший юрист юридической фирмы Magisters; Новоселова Людмила — Судья Высшего Арбитражного Суда, д.ю.н., профессор; Абова Тамара — Профессор, заведующая сектором гражданского права, гражданского и арбитражного процесса Института государства и права Российской академии наук, д.ю.н.; Успенский Михаил — Налоговый юрист, Менеджер по развитию бизнеса, Sameta; Замордуев Дмитрий — Юрист ОАО «Регион-Инвест», к.ю.н.; Лемчик Александр — Управляющий Партнер ООО «Лемчик, Крупский и Партнеры. Структурный налоговый консалтинг»; Цурикова Юлия — Старший юрист Группы компаний «Содействие Бизнес Проектам»; Туров Владимир Викторович — Генеральный директор юридического треста «Туров и партнеры»; Ермошкина Маргарита — Генеральный директор АНО «Юридический научно-исследовательский центр», к.ю.н., магистр частного права,; Рогова Ольга — Ведущий юрист «BKR-Интерком-Аудит»; Первунин Максим — Вице-президент по юридическим вопросам компании «TAX CONSALTING (U.K.)» Ltd (московское представительство); Крупский Андрей — Управляющий Партнер ООО «Лемчик, Крупский и Партнеры. Структурный и налоговый консалтинг»; Скловский Константин — Адвокат адвокатской фирмы «Юстина», д.ю.н.; Мишин Дмитрий — Начальник договорного отдела юридического департамента ОАО «Мобильные ТелеСистемы»; Наринян Екатерина -Руководитель направления по сопровождению международных инвестиционных проектов компании «Бейкер Тилли Русаудит»; Горшкова Лидия — Адвокат, Партнер Юридической фирмы «ЛИД Консалтинг»; Медейко Екатерина — Старший юрист Адвокатского бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»; Шанаева Фатима — Член совета директоров «Каспийской нефтяной компании». 

Предлагаем Вашему вниманию доклад Цуриковой Юлии — Старшего юриста Группы компаний «Содействие Бизнес Проектам» на тему: «Реорганизация компании как способ избавиться от прошлых налоговых грехов. Присоединение, слияние, разделение, выделение. Плюсы и минусы всех способов». 

Вступление 

В условиях современного бизнеса часто в процессе осуществления хозяйственной деятельности у организаций возникают вопросы с налоговыми органами. Иногда бывает проще закрыть предприятие, чем решить эти вопросы. Это происходит в случаях, если у предприятия есть недоимки, либо предприятие знает, что бухгалтерией допущены ошибки в налоговом учете, которые будут обнаружены при проведении налоговой проверки, приведут к доначислению налогов, а также пеней и штрафов. 

Существует несколько вариантов прекращения деятельности юридического лица с исключением его из реестра. Добровольная ликвидация представляет собой прекращение деятельности юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Этот способ приемлем только для компаний, у которых нет долгов, и которые уверены в правильности ведения бухгалтерского учета. 

Также, способом прекращения деятельности юридического лица является реорганизация. Разделим основные четыре способа реорганизации на 2 подгруппы: слияние-присоединение и выделение-разделение. 

Слияние — присоединение. Общие аспекты 

Правовые последствия этих двух способов реорганизации одинаковые: происходит прекращение деятельности юридического лица с внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ и получением свидетельства о прекращении деятельности юридического лица. 

Часто слияние -присоединение осуществляется с юридическим лицом, которое зарегистрировано и состоит на налоговом учете в отдаленном регионе. На практике документы подаются в налоговый орган в регионе, в котором зарегистрировано юридическое лицо, к которому осуществляется присоединение или с которым осуществляется слияние, что не требует присутствия руководителя второй фирмы. Как правило, для таких целей выбирается крупные города, чтобы данная процедура не вызвала лишних вопросов у регистрирующих органов. Например, если реорганизация проходит в небольшом городе, то подача в налоговый орган документов, с отражением в передаточном акте большой по меркам некрупного города недоимки, значительно повышает риск отказа по формальным основаниям. 

При реорганизации в форме слияния-присоединения основной расчет идет на ст. 50 Налогового кодекса РФ, согласно которой обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица исполняется его правопреемником (правопреемниками) в порядке, установленном указанной статьей. При этом исполнение обязанностей по уплате налогов реорганизованного юридического лица возлагается на его правопреемника (правопреемников) независимо от того, были ли известны до завершения реорганизации правопреемнику (правопреемникам) факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения реорганизованным юридическим лицом указанных обязанностей. 

Отличие этих двух способов состоит лишь в том, что при слиянии нескольких юридических лиц их правопреемником в части исполнения обязанности по уплате налогов признается возникшее в результате такого слияния юридическое лицо (п.4 ст. 50 НК РФ). При присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу правопреемником присоединенного юридического лица в части исполнения обязанности по уплате налогов признается присоединившее его юридическое лицо (п. 5 ст. 50 НК РФ). 

Следует отметить, что решение о реорганизации в ООО принимается общим собранием участников единогласно и относится к его исключительной компетенции. Аналогичное решение в АО, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. 

С момента принятия такого решения в течение трех дней организация обязана письменно уведомить налоговый орган, в котором состоит на учете (пп. 4 п. 2 ст. 23 НК РФ). 

Одним из условий реорганизации является соблюдение прав его кредиторов. Гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации предусмотрены ст. 60 ГК РФ. Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации в форме слияния или присоединения последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, каждое общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. В настоящий момент данные сообщения публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации». Объявления подаются по всем юридическим лицам, участвующим в слиянии или присоединении. Срок предъявления требований кредиторами составляет 30 дней с момента выхода публикации в журнале «Вестник государственной регистрации». 

Также производится инвентаризация имущества и обязательств реорганизуемого юридического лица, на основании которой составляется передаточный акт, по которому передаются обязательства и имущество. Передаточный акт и разделительный баланс (при выделении-разделении) обязательно должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного общества в отношении всех его кредиторов и должников, в том числе обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт (при слиянии -присоединении) либо разделительный баланс (при выделении -разделении) предоставляются в налоговый орган вместе с пакетом иных документов, предоставляемых для регистрации реорганизации. 

Слияние — присоединение как способ избавиться от прошлых налоговых грехов 

Плюсы и минусы 

I. Рассмотрим случай, когда фирма знает, что она не доплатила налоги в результате неправильного налогового учета тех или иных сделок, либо неправильного исчисления налогов, и опасается, что в процессе налоговой проверки это будет обнаружено и приведет к доначислению налогов, а также начислению пеней и штрафов. 

Если недоимок не имеется, можно отметить следующие плюсы

1) Относительно быстрый способ прекращения деятельности юридического лица, занимает, как правило, 2—3 месяца в отличие от добровольной ликвидации, которая занимает от 4 -х месяцев, и при которой могут возникнуть самые непредвиденные ситуации. Например, на последнем этапе добровольной ликвидации регистрирующим органом был вынесен отказ по причине наличия задолженности перед бюджетом в размере… 2 рубля. При этом компания была уверена в отсутствии задолженности перед бюджетом. Потребовались дополнительные временные и трудозатраты по проведению сверки с бюджетом и погашению задолженности. 

2) В соответствии с п. 11 ст. 89 НК налоговая проверка возможна, но в Москве, особенно, если организация не является крупным налогоплательщиком и не имеет недоимок, проверка, как правило, не проводится: налоговые органы не имеют физической возможности оперативно проверять все реорганизуемые фирмы. 

3) Если даже после принятия решения о реорганизации будет проведена налоговая проверка, в соответствии со ст. 50 НК РФ обязанность по уплате недоимок, пеней, штрафов возлагается на правопреемника. 

4) После реорганизации и прекращения деятельности юридического лица провести проверку и выявить налоговые правонарушения в первичных документах невозможно: документы переданы по акту приема-передачи правопреемнику. 

Минусы:

1) В том случае, если правопреемник не ведет деятельности, есть риск признания процедуры недействительной. Однако такой риск снижается, если по правопреемнику какое-то время вести деятельность и предоставлять в налоговые органы бухгалтерскую и налоговую отчетность. 

2) В случае, если цифры в налоговой отчетности не соответствуют оборотам по счетам, это будет обнаружено налоговой инспекцией при запросе в банк, и информация передана в органы МВД, реорганизация не избавит директора от риска уголовной ответственности по ст. 199 УК РФ «Уклонение от уплаты налогов организации». 

II. Рассмотрим случай, когда у предприятия имеются долги перед бюджетом. 

Плюсы:

1) Единственный возможный способ прекращения деятельности юридического лица, т.к при наличии долгов добровольная ликвидация становиться невозможной. 

2) В соответствии со ст. 50 НК обязанность по уплате недоимок, пеней, штрафов возлагается на правопреемника. 

Минусы: 

1) В соответствии с п. 3 ст. 32 НК РФ, если в течение двух месяцев со дня истечения срока исполнения требования об уплате налога, предприятие не погасит свою задолженность, размеры которой позволяют предполагать факт совершения нарушения законодательства о налогах и сборах, содержащего признаки преступления, налоговые органы обязаны в течение 10 дней со дня выявления этого факта направить материалы в органы внутренних дел. 

2) Велик риск и есть прецеденты, когда налоговые органы обращаются в суд и выигрывают дела по искам о признании недействительной регистрации правопреемника при слиянии по тем основаниям, что правопреемник деятельности не ведет, по месту нахождения не находится, отчетность не предоставляет, при том, что имеется недоимка, правопреемник ее не погашает, налоги не уплачивает. Так же в суд предоставляются материалы из органов МВД с показаниями директора, который признает, что деятельность не ведет и свои услуги «директора» предоставляет за деньги всем желающим, в суд вызывают в качестве свидетеля директора правопреемника. 

3) Часто, чтобы налоговые органы не отказали в регистрации по каким-либо формальным основаниям, в передаточном акте недоимка по налогам не указывается. Таким образом, введение налоговой, как кредитора, в заблуждение является дополнительным основанием для оспаривания реорганизации в суде. 

4) Есть риск привлечения руководителя реорганизуемого юридического лица к ответственности по ст. 199 УК РФ «Уклонение от уплаты налогов». 

Слияние-присоединение к убыточной компании

Некоторые налогоплательщики пользовались следующей схемой: компания, получающая большую прибыль, проводит реорганизацию и объединяется с убыточным предприятием. В этом случае налогооблагаемая прибыль компании будет уменьшена на сумму убытка, накопленного присоединившимся к ней предприятием. Такой способ уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль предусмотрен  п. 5 ст. 283 НК РФ.

Сэкономить налоги подобным способом может далеко не каждый налогоплательщик. Дело в том, что объединение компаний должно быть обусловлено разумными экономическими причинами, то есть иметь деловую цель. Поэтому налогоплательщику, к которому присоединяется убыточная компания, необходимо иметь разумное экономическое обоснование такой сделки. В противном случае сэкономить не удастся, ибо налоговая выгода будет признана необоснованной. 

Например, если предприятие объединяется с убыточной компанией, которая не осуществляет никакой деятельности, не имеет ни активов, ни сотрудников, ни клиентов. При таких условиях получение предприятием налоговой выгоды (то есть уменьшение им налога на прибыль) представляется незаконным, поскольку единственная цель подобного объединения — уменьшение налогооблагаемой прибыли. Соответственно, предприятию будут грозить доначисление налога на прибыль, взыскание пени и штрафа. 

Выделение — разделение как способ избавиться от прошлых налоговых грехов. 

Плюсы и минусы

Выделение -разделение часто проводится с целью оставить все налоговые долги на одном предприятии, а все имущество и активы перевести на другое предприятие. 

Выделение является единственным видом реорганизации, в отношении которого не предусмотрено правопреемство по налоговым обязательствам (п. 8 ст. 50 НК РФ ). Однако, если в результате выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц налогоплательщик не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов (пеней, штрафов), то по решению суда выделившиеся юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) реорганизованного лица. Аналогичные правила о солидарной ответственности существуют и для правопреемников, возникших в результате разделения юридического лица.

Минусы реорганизации в форме выделения -разделения состоят в том, что норма закона прямо предусматривает возможность солидарной ответственности, и налоговым органам достаточно: 

1) Доказать, что реорганизация была направлена на уклонение от уплаты налогов, в частности представить разделительный баланс, из которого следует, что все имущество перешло к одному правопреемнику, а все налоговые обязательства к другому, а также доказать, что правопреемник, к которому перешли налоговые обязательства не способен вести какую-либо финансово-хозяйственную деятельность и отвечать по долгам предшественника. 

2) Заявить иск о солидарном исполнении обязанностей по уплате налогов. 

В настоящий момент имеется положительная судебная практика по данному вопросу. 

Практические трудности регистрации 

На практике юристы отмечают также следующие затруднения при проведении реорганизации: 

1) В некоторых регионах подача объявлений в «Вестник государственной регистрации» осуществляется в порядке очереди, причем в каждый номер в регионе можно подать определенное количество объявлений, таким образом, на подачу объявления может уйти минимум 3 недели, к тому же с момента подачи объявления до момента выхода публикации проходит 1 неделя. 

2) В налоговых органах образуется большая загруженность. Инспектора не успевают своевременно обрабатывать документы. За нарушение сроков их никто не наказывает. Документы вместо установленного законом о государственной регистрации юридических лиц срока в 5 дней могут пролежать там больше месяца. 

3) Чтобы усложнить процедуру, 5 августа 2007 года вступил в силу закон, согласно которому, при реорганизации и ликвидации необходимо в регистрирующий орган представлять справку из пенсионного фонда об отсутствии задолженности по персонифицированному учету. Налоговые органы в регионах вводят ограничения по сроку действия этой справки. В некоторых городах срок действия составляет 10 дней. Если не успеть, то придется получать новую справку. 

4) В Москве налоговики еще больше придираются к документам, требуют представить доказательства своевременного уведомления кредиторов. При этом помимо Вестника требуют представлять почтовые квитанции либо иные документы, не предусмотренные законом. Например, налоговый орган вынес отказ в регистрации присоединения. Все требования были соблюдены, представлена копия страницы вестника, но не были представлены подтверждения уведомлений кредиторов. Правда, не по тому, что забыли, а потому что кредиторов не имелось. Как, оказалось, необходимо представить письмо в произвольной форме, что фирма не имеет кредиторов. Это явилось полной неожиданностью. 

Заключение 

Обобщая вышеизложенное, можно сделать вывод, что реорганизация в настоящее время все еще используется как способ избавления от прошлых налоговых грехов, однако, всегда остается риск, что фиктивность вскроется и сделку признают недействительной.

Таким образом, те, кто пользуется реорганизацией как способом избавления от прошлых налоговых грехов, могут рассчитывать только на неповоротливость бюрократической системы, на трудность доказывания фиктивности реорганизации, а также на то, что налоговые органы не имеют физической возможности проверять все реорганизации.

Старший юрист СБП Цурикова Юлия Игоревна 

(материалы подготовлены при участии управляющего партнера Гин-Барисявичене Киры Сергеевны) 

Источник: www.lawyercom.ru

Translate this web site

 © Группа юридических и аудиторских компаний «СОДЕЙСТВИЕ БИЗНЕС ПРОЕКТАМ»   

Правовая информация 

 

Реорганизация ГК "СБП"

С 14 августа 2017 года Ольга Пономарёва и Кира Гин, управляющие партнеры Группы компаний «Содействие Бизнес Проектам» объявили о раздельной работе с сохранением практик и компетенций по налоговым, юридическим и аудиторским вопросам.    

 Ольга Пономарёва   

Тел. 8 (495) 506-76-86, 8 (917) 579-92-96
e-mail: mail@formalex.ru
www.formalex.ru
  

Кира Гин

Тел. (495) 601-97-83, 8(926)203-92-57
e-mail: 1@ginlegal.ru
www.ginlegal.ru